Когда компания заключает госконтракт, готовьтесь к тому, что в любой момент заказчик в одностороннем порядке откажется от обязательств. Тогда исполнитель рискует лишиться денег. Но самое неприятное — он попадет в реестр недобросовестных поставщиков. Это значит, что о работе с государством можно забыть.

Но исполнители могут обжаловать в суде или решение ФАС о включении в реестр, или сразу односторонний отказ заказчика. Для этого нужно доказать, что заказчик незаконно отказался от контракта. Тогда исполнителя исключат из реестра недобросовестных поставщиков. Такое правило действует с 1 июля 2021 года (ч. 9 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 №  44‑ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», далее — Закон № 44-ФЗпостановление Правительства от 30.06.2021 №  1078 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации»).

Тем не менее, по данным Минфина, в 2020 году по сравнению с 2019 годом количество расторгнутых в одностороннем порядке контрактов увеличилось на 20 процентов. При этом в половине случаев исполнителей включали в реестр недобросовестных поставщиков. Читайте далее, как минимизировать риски, если работаете с госзаказчиками.

Проверьте в контракте возможность отказа

Прежде всего, проверьте положения контракта. Нужно определить, есть ли в этом документе положения о том, что заказчик может отказаться от обязательств в одностороннем порядке. Если такого условия нет, значит, отказ незаконный.

В гражданском праве законодатель установил, что односторонний отказ от исполнения договора в основном применяют как меру защиты субъективных прав стороны обязательства. В законе о контрактной системе нет перечня конкретных оснований, которые позволяют разрывать обязательства в одностороннем порядке. Их вправе определить заказчик. Обычно в качестве причин используют общие положения ГК. Главное, чтобы госконтракт разрешал односторонний отказ (ч. 9 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

В контракте может быть право заказчика на односторонний отказ, но не конкретные основания. Подрядчики часто ссылаются именно на это, когда заказчики уходят от обязательств. Однако этот аргумент не всегда срабатывает из-за разъяснений Верховного суда.

ВС в обзоре судебной практики указал, что стороны госконтракта вправе конкретизировать в документе нарушения. Если подрядчик их совершит, то заказчик вправе отказаться от обязательств в одностороннем порядке (п. 15 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Президиумом ВС 28.06.2017, далее — Обзор от 28.06.2017).

Когда в контракте нет перечня причин, заказчик не теряет права на односторонний отказ, однако такой отказ должен быть обоснован (п. 14 Обзора от 28.06.2017).

Практика показывает, что правовые позиции, которые определил Верховный суд, применяют нижестоящие суды. Пример: постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 03.09.2021 по делу №  Ф04-5254/2021. В этом деле исполнитель не представил санитарно-эпидемиологическое заключение на помещение, в котором готовили пищу. Из-за этого заказчик отказался от контракта. Суд признал такое решение недействительным. Требования подготовить и представить заключение законодательство и контракт не предусматривают. Решение заказчика признано необоснованным.


ЗАКАЗЧИК ОБЯЗАН ЗАПЛАТИТЬ

Даже если госзаказчик отказался от контракта, он обязан заплатить за работы, которые фактически выполнил подрядчик. Основание — п. 18 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 №  44‑ФЗ, определение ВС от 05.07.2021 №  310-ЭС21-10462.


Откажитесь от контракта

В большинстве случаев первыми исполнять контракт отказываются заказчики. Но такое право есть и у исполнителя (ч. 19 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).

Чтобы понять, когда необходимо отказаться от контракта, изучите еще раз закупочную документацию, полученные в процессе исполнения фактические данные, а также обязанности заказчика. Большинство подрядчиков отказываются от контракта именно по причине неисполнения заказчиком своих обязательств или расхождения фактических данных с закупочной документацией.

Использовать односторонний отказ необходимо только в крайнем случае, чтобы не попасть в реестр недобросовестных поставщиков и избежать убытков. Встречаются случаи, когда решение об отказе стороны принимают почти одновременно. Тогда в спор всегда включается антимонопольная служба. Ведь заказчик одновременно уведомляет и ФАС о том, чтобы она внесла подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков.

По правилам антимонопольная служба должна проверить не только факты, которые подтверждают недобросовестность исполнителя (ч. 7 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). ФАС также устанавливает и время, когда заказчик принял решение расторгнуть контракт.

Обоснуйте отказ

Если решите сами отказаться от контракта, придется обосновать свои действия. То же самое касается и заказчика. Ранее антимонопольный орган определял, кто первый отказался от контракта и причины для этого. Однако сейчас устанавливает и обоснованность отказа.

Практика по одностороннему отказу со стороны подрядчика неоднозначная. Часто антимонопольная служба встает на сторону заказчика. Причем не дожидается оценки суда о том, насколько законное было решение исполнителя. Пример: по контракту заказчик просил увеличить грузоподъемность моста и указал его исходные данные. Подрядчик обследовал объект и установил, что фактические данные отличаются от тех, которые указаны в документации.

Мост нужно было реконструировать, а не проводить капитальный ремонт. Потребуются другие работы, чтобы исполнить контракт. Подрядчик не стал выполнять обязательства, а затем совсем отказался от них. Заказчик сделал то же самое. Вместе с этим он подал уведомление в антимонопольную службу, чтобы оспорить решение подрядчика.

Антимонопольная служба включила подрядчика в реестр недобросовестных поставщиков. Комиссия антимонопольного органа указала, что причин для отказа у подрядчика не было. Значит, он недобросовестный (решение Липецкого УФАС от 18.10.2021 №  РНП-48-226с/2021). Решения суда ФАС не дождалась.

В свою очередь Управление антимонопольной службы Архангельской области не стало оценивать действия сторон по исполнению контракта, указав, что антимонопольный орган не уполномочен давать правовую оценку действиям сторон при исполнении контракта с позиции гражданского законодательства и подменять при этом компетенцию суда (решение Архангельского УФАС от 09.01.2020 по делу №  РНП-29-1).

В другом деле ФАС встала на сторону исполнителя. Заказчик решил это оспорить. Суд не согласился с антимонопольной службой и указал на ничтожность одностороннего отказа исполнителя. Когда он принимал решение, то не придерживался критериев ст. 450 ГК (постановление 8ААС от 29.04.2021 по делу №  А81-9191/2020).


Почему заказчик обязан отказаться от контракта
Таким образом ФАС защищает конкуренцию

У заказчика есть право отказаться от контракта в одностороннем порядке. Однако ФАС считает, что это не право, а обязанность. Если заказчик не исполнит ее, то антимонопольный орган квалифицирует его действия как ограничение конкуренции.

Пример: заказчик несвоевременно отказался от контракта. Поэтому поставщик смог выполнить обязательства позже срока. Антимонопольный орган указал, что таким образом заказчик предоставил поставщику преимущества перед другими участниками закупки.

Суд поддержал ФАС и указал, что подрядчик существенно нарушил контракт. Заказчик все равно дал возможность исполнить обязательства и заплатил. Значит, произошли существенные изменения контракта в интересах исполнителя (постановление АС Поволжского округа от 28.05.2019 по делу №  Ф06-46309/2019). К такому же выводу по другому делу ранее пришел ВС в определении от 08.02.2018 №  304-КГ17-23524.


Ссылайтесь на неизвестные обстоятельства

Некоторые госконтракты предусматривают встречные обязательства. Например, заказчик должен передать какие-то исходные данные, которые нужны подрядчику, чтобы начать работы. В таком случае подрядчик должен доказать, что были обстоятельства, о которых он не знал и которые препятствовали исполнить контракт. Также нужно ссылаться на то, что эти обстоятельства зависели от заказчика.

Пример: исполнитель оспаривал односторонний отказ заказчика от контракта. Суд указал, что истец согласился выполнить работу на условиях из аукционной документации. Закупочная документация и контракт не предусматривали обязательства ответчика предоставить истцу какие-либо программные продукты. Значит, решение заказчика отказаться от контракта правомерное (постановление АС Московского округа от 07.12.2020 по делу №  А40-340794/2019).

Даже если нужны разъяснения заказчика или дополнительные данные от него, не ждите, пока он о них вспомнит. Проявляйте инициативу: запрашивайте данные, задавайте вопросы. В одном деле исполнитель приостановил работы и указал на вину заказчика. Но суд указал на то, что исполнитель не обращался к заказчику за разъяснениями аукционной документации (постановление АС Дальневосточного округа от 25.02.2021 по делу №  Ф03-34/2021).

Минимизируйте риски

Когда компания заключает госконтракт, она рискует больше обычного. На это указал Верховный суд в определении от 14.06.2016 №  306-ЭС16-606. В нем ВС охарактеризовал особенности работ с госконтрактами. Верховный суд отметил, что подрядчик по госконтракту участвует в правоотношениях, при которых расходуются деньги государства. Поэтому от него требуется повышенное внимание.

Минимизировать риски можно. Придерживайтесь пяти правил.

Первое. Оцените свои возможности исполнить контракт до того, как подпишете его. Обратитесь за разъяснениями о порядке его исполнения. Оспорьте неисполнимые условия в УФАС.

Второе. Фиксируйте этапы исполнения и значимые моменты. Ведите для этого официальную переписку. Это может помочь для последующей защиты в УФАС и суде.

Третье. Если не можете выполнить госконтракт по независящим от вас обстоятельствам, предложите расторгнуть обязательства по соглашению сторон.

Четвертое. Если заказчик принял решение отказаться от контракта в одностороннем порядке, предложите отменить его и расторгнуть обязательства по соглашению сторон.

Пятое. Обжалуйте решение заказчика отказаться от контракта в суде. Если суд встанет на вашу сторону, то ФАС будет вынуждена исключить вас из реестра недобросовестных поставщиков (ч. 9 ст. 104 Закона № 44-ФЗ).

Актуально? Обратитесь к нам!
Если вас заинтересовала данная статья и вы хотите получить у нас консультацию, обратитесь к нам по телефону +7 (3452) 217-501 или оставьте свой номер и мы вам перезвоним!
Нажимая на кнопку, вы соглашаетесь с Политикой конфиденциальности
+7 (3452) 217-501, 747-015